Transfert illégal de travailleurs

TOUTES LES PRÉCAUTIONS POUR ÉVITER LE TRANSFERT ILLÉGAL ET LA SUCCESSION D’ENTREPRISES DANS LA SOUS-TRAITANCE D’ACTIVITÉS DE FABRICATION ET DE PROCESSUS INDUSTRIELS

Nous vous expliquons quand il y a un transfert illégal de travailleurs et ce que nous devons prendre en compte pour éviter la succession du personnel

Transfert illégal de main-d’œuvre et sous-traitance.

Dans tout contrat de travaux ou de services, il existe une double relation contractuelle : la première, de travail, entre les travailleurs et l’entreprise au personnel de laquelle ils sont affectés, et la seconde, commerciale, entre cette entreprise (le contractant) et l’entreprise principale (partie contractante) qui utilise l’organisation et les travailleurs de la précédente.

Cependant, alors que ces deux sociétés sont impliquées dans la passation de contrats (situation légale), au sens réel et légal du terme, dans le transfert des travailleurs (situation illégale), une fiction est faite, et il n’y en a qu’une, la société contractante principale, puisque l’autre, le cédant, n’apparaît que comme une société qui formalise une série de contrats de travail avec les employés puisque ceux-ci dépendent en pratique de la structure organisationnelle de la société principale.

En bref, dans le cas d’un transfert illégal, la contribution de la société cédante est pratiquement celle qui correspond aux ressources humaines.   Les éventuelles connaissances spéciales des travailleurs transférés ne sont pas utilisées ; seul leur travail ordinaire est utilisé. En d’autres termes, le prétendu employeur sous-traitant n’est pas un sous-traitant, mais « un simple entrepreneur intermédiaire », et afin d’éviter que la relation de travail n’apparaisse entre ceux qui devraient être légalement, de facto et de jure : entre les employés transférés et l’employeur principal.

Interdiction des transferts illégaux de travailleurs. Effets.

La loi interdit l’embauche de travailleurs pour les prêter à d’autres entreprises, sauf si les conditions établies par la loi pour les agences de travail temporaire sont remplies.

« Article 43 du statut des travailleurs. Transfert des travailleurs.

1. 1. L’embauche de travailleurs en vue d’un transfert temporaire dans une autre entreprise ne peut se faire que par l’intermédiaire d’agences de travail temporaire dûment autorisées, dans les conditions établies par la loi.
   2. Les employeurs, cédant et cessionnaire, qui enfreignent les dispositions du paragraphe précédent sont solidairement responsables des obligations contractées avec les travailleurs et avec la Sécurité Sociale, sans préjudice des autres responsabilités, y compris pénales, découlant de ces actes.
   3. Les travailleurs qui sont soumis au commerce interdit ont le droit d’acquérir un statut permanent, à leur choix, dans l’entreprise cédante ou cessionnaire. Les droits et obligations du travailleur dans l’entreprise cessionnaire sont ceux qui correspondent normalement à un travailleur fournissant des services dans le même poste ou dans un poste équivalent, bien que l’ancienneté soit comptée à partir du début du transfert illégal ».

Responsabilité du transfert illégal des travailleurs.

Quant à l’éventuelle responsabilité pénale visée dans l’article 43 T.E., il est prévu dans le titre XV du code pénal – « Les atteintes aux droits des travailleurs » (art. 311 et suivants) qu’ils sont punies d’un emprisonnement de 6 mois à 3 ans et d’une amende de 6 à 12 mois.

Responsabilités liées au non-respect de la réglementation en matière de prévention des risques professionnels, dans la mesure où l’entreprise principale peut être concernée par cette question. Cela inclut d’éventuelles majorations des indemnités pour accidents du travail et les sanctions correspondantes.

La responsabilité des sanctions administratives de la société principale pour le transfert illégal de travailleurs est considérée par l’article 8, section 3 du décret législatif royal 5/2000, comme une infraction très grave, avec une sanction comprise entre 6.251 et 187.515€.

Les conséquences et la succession de l’entreprise.

Dans le cas où la relation est classée comme un transfert illégal de travailleurs, les travailleurs transférés peuvent exiger d’appartenir à l’entreprise sous-traitante ou à l’entreprise principale en tant qu’employés permanents.

Recommandations pour réduire le risque et éviter la classification de transfert illégal de travailleurs et la succession du personnel

• L’entreprise sous-traitante doit être valide et légalement constituée pour exercer l’activité correspondant à son objet social.
• Il ne doit y avoir aucune obligation d’exclusivité pour l’une ou l’autre partie.
• Idéalement, le sous-traitant devrait apparaître sur le marché comme un expert du travail commandé et devrait effectuer des travaux pour d’autres entrepreneurs du secteur.
• L’entreprise sous-traitante doit disposer de sa propre organisation et de ses propres infrastructures, c’est-à-dire d’une direction, d’un encadrement intermédiaire, d’ingénieurs et de processus de développement de produits, au-delà des simples opérateurs qui exercent l’activité. Le contraire peut être interprété comme étant fourni par l’entreprise contractante, et le sous-traitant est une simple « maquila », un centre d’usinage pour travailler à l’heure, car il n’ajoute pas de valeur industrielle au produit.
• L’entreprise sous-traitante doit se fournir et être propriétaire des matériaux nécessaires à la réalisation de l’activité. Idéalement, ils devraient être fournis directement par le fabricant sans passer par le contractant.
• L’entreprise sous-traitante doit posséder, outre les éléments humains, les moyens matériels nécessaires à l’exercice de son activité, tels que des installations, des outils, des machines, des téléphones mobiles, des ordinateurs, des terminaux de point de vente, etc. Il n’est pas souhaitable que ces éléments, qui sont la propriété de l’entreprise principale, existent au siège du sous-traitant, et encore moins avec les anagrammes de la première entreprise.
• L’entreprise sous-traitante doit organiser et contrôler directement la tâche de ses travailleurs au sein du personnel. Aucun ordre ou instruction directe ne peut être donné aux opérateurs ou aux cadres intermédiaires du sous-traitant. Idéalement, un coordinateur devrait être établi au sein du contractant pour chaque sous-traitant afin de regrouper toutes les communications avec le sous-traitant, et un coordinateur au sein du sous-traitant pour être la seule personne à recevoir les communications. Il doit s’agir de simples ordres, qui peuvent contenir des instructions techniques sur le résultat, mais pas sur la manière d’effectuer le travail.
• Il est recommandé que l’objet de l’activité commandée soit un projet spécifique identifiable et ayant une autonomie et une substance propres, identifiables et différentes de celles de l’entreprise principale elle-même et de ses travailleurs, au-delà de ce qui est inclus dans la rédaction du contrat.
• Les dirigeants ou administrateurs de l’entreprise principale ou de l’utilisateur du service ne peuvent pas diriger le travail de l’entreprise sous-traitante. Ils ne peuvent pas donner d’ordres, ni diriger, ni organiser la structure de l’entreprise sous-traitante (ne pas fixer de jours fériés, ni d’horaires, ni de calendrier de travail, ni de substitutions, ne pas donner d’ordres directs aux travailleurs, ne pas fixer d’objectifs ou de sanctions en cas de non-respect des travailleurs soumis au service). Ils ne peuvent pas non plus contrôler l’activité, ni l’horaire ni le contrôle de la présence.
• L’entreprise principale ne peut que vérifier et examiner « à un moment donné » l’avancement ou le développement des travaux en cours. Simple vérification.
• Le contrôle de qualité doit être effectué par le sous-traitant lui-même dans ses installations, ou par une entreprise spécialisée, mais jamais par l’entreprise principale. Elle ne doit pas se faire en présence d’un technicien de l’entreprise principale.
• L’entreprise sous-traitante doit émettre des factures par unité de production et non par heure de travail. Les commandes au taux horaire ne peuvent pas être reflétées par écrit.
• Le sous-traitant ne doit jamais utiliser des travailleurs de l’entreprise engagée pour remplacer un travailleur du personnel, que ce soit pour des raisons d’i.t., de vacances, etc., ou vice versa.
• Les techniciens de l’entreprise principale ne doivent pas visiter les installations de façon récurrente, ne jamais parler aux ouvriers ou aux cadres intermédiaires, mais au coordinateur du sous-traitant.
• En pratique, il existe une présomption de transfert illégal pour l’activité exercée par le contractant dans les locaux de la société principale.
• Les signes d’identification du donneur de l’entreprise principale doivent être évités dans l’entreprise sous-traitante et dans ses éléments personnels et matériels (anagrammes sur les vêtements de travail, les véhicules, les documents de travail et tout moyen matériel lié à l’activité, ainsi que l’identité d’horaire et du repos des employés du l’entreprise principale et ses prestations sociales).